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『簡體書』刑法解释的立场与方法

書城自編碼: 2891086
分類: 簡體書→大陸圖書→法律理論法學
作者: 刑法解释的立场与方法
國際書號(ISBN): 9787511897008
出版社: 法律出版社
出版日期: 2016-09-01
版次: 1 印次: 1
頁數/字數: 274/259000
書度/開本: 16开 釘裝: 平装

售價:NT$ 420

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內容簡介:
在法解释学上,向来有形式的解释论与实质的解释论学说之争。形式的解释论拘泥于法律的字面含义,是一种强调尊重字面含义、注重从概念推导出结论的解释论;实质的解释论则重视情势的变化与法律适用的目的,主张根据变化了的情势与目的考量来发现法律规范的意义、目的。在刑法学领域,同样存在两种解释立场的争论,本书对其进行了多角度的分析,推进了刑法解释问题研究的深化。
關於作者:
苏彩霞 法学博士,中南财经政法大学刑事司法学院副院长、教授、博士生导师。中国刑法学研究会理事,第二届湖北省十大杰出青年法学家,入选教育部新世纪人才计划,获霍英东基金会研究基金资助,先后四次应邀于德国马克斯-普朗克外国刑法与国际刑法研究所、美国哥伦比亚大学法学院、美国俄克拉荷马城市大学法学院做访问学者。
出版著作《累犯制度比较研究》《中国刑法国际化研究》《〈联合国反腐败公约〉与我国刑事法的协调完善》,在《法学研究》《中国法学》等发表论文七十余篇,主持完成国家社科基金项目、教育部人文社科项目、中国博士后科学基金项目、司法部等多项省部级科研项目。获霍英东基金会研究基金奖、司法部全国法学教材与科研成果优秀奖、首届钱端升法学研究成果三等奖、武汉市社会科学优秀成果一等奖等多项奖励。
目錄
第一章晚近刑法解释立场之争的实证分析
一、对峙热度逐年升温
二、对峙力量对比逐渐明显
三、我国刑法解释立场对峙的发展趋势
第二章我国刑法立法解释立场的实证考察
一、对九个刑法立法解释的实证研究
二、合理地出罪与入罪:我国刑法立法解释实质立场
的功能评析
第三章实质的刑法解释论之确立
一、方法论意义上的合理性
二、实质的刑法解释论具有优越的合理性
三、实质的刑法解释论之展开
第四章实质的罪刑法定:起源、发展及实现
一、美国宪政中的实质正当程序:罪刑法定实质侧面
的渊源
二、日本刑法对罪刑法定实质侧面的发展
三、罪刑法定实质侧面的实现
第五章犯罪构成符合性判断价值属性之辨正
一、问题意识及研究进路
二、价值判断:犯罪构成符合性判断的灵魂
三、余论:价值判断是整个刑法问题的核心
第六章刑法价值判断实现的实体性论证规则
一、问题意识与研究进路
二、两项实体性论证规则
三、 余论
第七章刑法价值判断实现的程序性论证规则
一、程序与议论:保障实质刑法解释合理实现的
双轨
二、刑法价值判断的程序性论证规则
三、结论
第八章刑法中的类型思维之提倡与运用
一、类型思维的特点
二、类型思维在刑法中的体现及运用
三、类型思维的刑法方法论意义
第九章刑法解释方法的位阶与运用
一、刑法解释方法位阶的有无之争
二、刑法解释方法位阶的确定之争
三、刑法解释方法位阶之三维论
四、刑法解释方法位阶的具体运用
第十章刑法拟制的功能评价与运用规则
一、刑法拟制的特点
二、刑法拟制的功能评价
三、刑法拟制技术的立法规则
四、刑法拟制法条的解释规则
第十一章作为义务的实质来源
一、作为义务来源的实质化运动
二、作为义务来源实质化之提倡
三、规范支配论:作为义务的实质来源理论
四、作为义务的实质判断:规范支配论的运用
第十二章实质的刑法解释立场的贯彻
一、风险社会下抽象危险犯的扩张与限缩
二、徇私舞弊不移交刑事案件罪的司法认定
参考文献
后记
內容試閱
周详
中南财经政法大学刑事司法学院教授、博士生导师。
从我接触刑法开始,因共同师从齐老师,早就有缘与彩霞相识。甚至于我的女儿也与她的女儿长得特像,如双胞胎姐妹一般。时光如梭飞逝,转眼已过十五载。虽然师姐只比我大一岁,却总是跑在我前面,一直是我学术上努力向前追赶的标杆。她走过的路,我好像也是亦步亦趋。当她要我为著作写个序言,我诚惶诚恐,推辞不过,勉为其难,也就恣意为之。
张明楷老师说:刑法学是刑法解释学与刑法哲学的统一体。刑法解释学并非低层次的学问,乃是含有深层次的哲学原理。有时候我就想,这是否意味着:女人天生不适合搞刑法学,因为据说女人天生与哲学、哲学家为敌。
有很多著名哲学家都持这种看法,如叔本华,他说:女人就是肤浅愚蠢的,不适合从事艺术和哲学这类创造性思维工作。莎士比亚说:女人,女人,你的名字是弱者。尼采说:你要到女人那里去吗?别忘了带上你的鞭子。周国平说:女人搞哲学,对于女人和哲学两方面都是损害。在漫长的人类思想史上,我们的确有很多著名的女诗人、女文学家,却鲜见女哲学家、女法学家,尤其是女刑法学家。
据说对人类哲学思想史贡献最大的一位女性,是苏格拉底的老婆。她是一个著名的漂亮悍妇,动不动就会对苏格拉底讽刺谩骂:没用的东西,咋还不出去赚钱养家。有一次,苏格拉底正在和学生们讨论哲学问题,悍妻看不惯了,冲进来劈头盖脸大骂一顿。还不解恨,又出去提来一桶水,猛泼到苏格拉底身上。学生们以为苏格拉底要发飙,他却风趣地说:我知道,打雷以后,必定会下大雨的。别人问苏格拉底为什么要娶这么个悍妇时,他回答说:擅长马术的人总要挑烈马骑,骑惯了烈马,驾驭其他的马就不在话下了。我如果能忍受得了这样女人的话,恐怕天下就再也没有难以相处的人了。
有人说,若非悍妇对苏格拉底的精神虐待,把苏格拉底逼到大街上与人谈哲学,人类就不会产生这个最伟大的哲学家了。可是苏格拉底本人并不这么看,他有一次语重心长地教诲学生色诺芬:我劝你,色诺芬,当你一看到一个美女的时候,赶快拼命跑开。为什么呢?因为美女这种动物比毒蜘蛛还可怕得多!搞不好会毁掉你的一切哲学学问。
这意思是:美貌与智慧不能共存,女人与哲学不能共存。要爱智慧(philosophia一词就是爱 智慧),就不能爱美女,二者只能择一。这或许才是他的实话。
不过这种男人哲学家眼中的人类学术史一般规律,好像在中国法学界,尤其是刑法学界,全然失效了。比如,吉大法学院早就有五朵金花,形成鼎鼎有名的刑法峨眉派。除此之外,北京大学、北京师范大学、清华大学、中国政法大学、华东政法大学、中国法学会、中国社科院法学所等各大刑法学科重镇中,随便一拉,就是一两位霍霍有名的挂帅人物穆桂英。她们犹如沙仑的玫瑰花,谷中的百合花,开遍刑法田野上。她们不仅智慧与美貌并存,人数上也几乎占据了刑法学界的半壁江山,让我们这些苦苦求生存的刑法男将小草,似乎也平添几分羡慕嫉妒恨。
我的师姐彩霞教授就属于这万花丛中一朵鲜艳的百合花,在刑法学界早已成名。她33岁就破格评为教授,这在当时整个法学界也是极为少见的。她在刑法学术方向上主攻实质解释论及刑法的国际化研究。
谈实质解释论,不能不提及主帅张明楷老师。原中南政法学院刑法学科带头人张明楷教授秉承本校一贯的学术风格(1998年后调入清华大学),高举实质解释论大旗,与北京大学陈兴良教授高举的形式解释论大旗对垒,形成蔚为大观的刑法学派之争,我曾称之为刑法解释学的中南学派与北大学派之争。当实质解释论阵营的主帅、大将纷纷调出中南大本营,征战大江南北打开一片天地时,彩霞则属于一直坚守在中南大本营的得力主将之一。
法律解释学的立场与方法,来源于中世纪法学家、神学家对《圣经》的解释。形式解释论与实质解释论的立场与方法之争,就是溯源于《圣经》的字句解释与灵意解释之争。律法学家保罗在与传统犹太人辩论如何理解与解释旧约圣经中的摩西律法时,就有一句名言,那字句是叫人死,精意(圣灵)是叫人活,这一经典话语,凸显形式解释论与实质解释论的争论与冲突,乃是法律解释的永恒话题。
比如,我曾经在《宗教文化导论》课程中,引用《圣经雅歌》中我(女人)是沙仑的玫瑰花,谷中的百合花这句话,对学生说明怎么样正确解释、阅读圣经的问题。我说,有一种死板的字面解释(形式解释论)通常会认为圣经充满了错误且三观不正。以本句的解释为例,这种圣经批判的一般逻辑思路是:从字面上判断,由于女人是人,女人不是花,所以女人是花的圣经字句,违反了一般的科学常识与形式逻辑。顺此字面解释结论,于是就有了与之相应的女权主义价值观立场的圣经批判,认为:圣经此处将女人这个有灵魂有思想的主体,说成是无灵魂无思想的花,一种可任人采摘处理或者买卖赠送的商品,这显然是将女人贬低成为一种连低等动物都不如的草本植物,因而从这句话也可读出圣经作者内心中的男权主义、父权主义的价值观。
我说,在读圣经时这种断章取义的形式解释论方法以及相应的价值观立场批判,虽然在国内外的圣经批判学中非常常见,却是极其低端的错误。正确的形式解释论,不是我们想象中的那种查字典弄清每个字的一般含义,然后逐个代入一句话中,孤立地分析某一句话的语法逻辑,得出某个符合形式逻辑的唯一结论。其实,一个字或词的常见意义本身就不是唯一的,通常有多样的常见意义,因此形式解释论在逻辑可能性上也存在几种结论。比如女人是人,女人不是花是科学用语角度的形式解释,女人是花则是比喻用语或文学用语角度的形式解释。前面的形式解释结论若明显不妥当,就应该考虑接受后面的形式解释结论的合理性,即女人是花意思是形容女人长得很美。因而,此句与圣经错误以及女权主义立场、方法所批判的男权主义、父权主义毫无关系。
一般而言,玫瑰花与百合花代表着女性的超凡美丽,要不然,情人节男孩子为何会送给女朋友玫瑰花与百合花呢?然而,在所有的花朵中,我个人最喜欢百合花,所以我就将本序言的题目拟为《谷中的百合花》。当我为这一看似合理的解释而沾沾自喜时,后来发现,自己还是犯了一个先见错误。
后来阅读一些材料,才发现我对我是沙仑的玫瑰花,谷中的百合花这句话的理解与解释,大错而特错。以色列平原与山谷中所谓的玫瑰花与百合花,一点也不漂亮,就是常见野草开的一种小花。这句诗歌是一个女人在恋人面前极其自卑的自我定位说法,形容她自己就是平平常常的野花丛中的一朵。所以,才会有男人接下来的一句意义翻转性的回复:我的佳偶在女子中,好像百合花在荆棘内。意思是:你在我眼中就是情人眼里出西施,如一朵看似普通的百合花盛开在不开花的荆棘内,乃是我心中最独特、最心仪、最美的。在此正确的字面解释上,才会推出更深层次的实质解释(灵意解释)结论:属上帝的人,哪怕本身如野地里的玫瑰花、百合花那样低贱平凡,却因着上帝的眷顾而得到高贵华美的身份。
从这个故事来看,或许无论形式解释论者还是实质解释论者,我们都要时时警惕或者反思自己某个具体的解释结论背后的前见、价值、立场,是不是真的符合特定文本本身的主旨、结构、文体。
那字句是叫人死,精意(圣灵)是叫人活这句圣经话语中,死指死板死亡,活指灵活活力。但这并非意味着形式解释论的立场与方法因为过于死板导致死亡,所以我们解释法律时,尤其是解释俗世的法律文本时,就应该抛弃这种方法与立场。至于在刑法解释中,什么样的解释方法、立场、位阶、规则、价值判断是相对合理的,非三言两语能道清。彩霞教授的这本书,就深入探讨了刑法解释中的这些基本理论问题,并给出她的独特见解及其充分的论证理由。
这本书虽然姗姗来迟,却不妨视为她几年来慢工出细活的杰作。我能感觉到,她或许是因为之前跋山涉水跑得太快太累,甚至怀疑自己迷失了方向,就想停下来喘口气或重新定位,所以近几年在学术研究上好像不如从前那么多产、有冲劲。在一个只追求学术GDP的浮躁时代,这种停歇与观察,也许并非是一件坏事。
卡尔西说:人本质上是一种符号性动物。人怎么通过符号观察世界,解释世界,人就怎么存在,怎么活着。若刑法学或刑法解释学的研究看似极其成功,却未能改善自己的人生,未能使自己的人生有价值、更美好,就妄谈改变他人、改变世界,那么,这个世界本质上就是一个无望、虚空的世界。若让这种学术事业填满了人生,哪怕好像赢得了全世界,也不过是满载失望的渔船,对人、对己又有何益处呢?
从跑在我前面的师姐身上,我有时候也会思考一个问题:山外有山,人外有人。若我一直跟随他人,那么急促地追赶,何时何地,才是人生可躺卧的青草地、可安歇的水边?或许,与其被时代的大潮卷席着、逼促着、快步向前,还不如将脚步放慢些、放慢些,再放慢些。
卢梭曾经说:这世界是一本女人的书。当我们慢下来,等待自己有了安静平常的心境,就可以坦然弯下腰、蹲下来,内心充满感恩的观察、欣赏、阅读人生道路上的沙仑的玫瑰花,谷中的百合花。但愿我们观察一个世界,读一本好书,就如蔡琴《读你》所唱:醉人的诗篇,读你千遍也不厌倦。
周详
2015年5月16日

 

 

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